Если подрядчик не приступает к выполнению работ: план действий Заказчика и Подрядчика

Итак, Подрядчик не приступает к выполнению работ: рассмотрим наиболее вероятные причины бездействия Подрядчика, а также план действий Заказчика и Подрядчика в этой связи.

Начнем с плана действий с точки зрения защиты интересов Заказчика.

Как адвокат, который специализируется на спорах в сфере строительства и сноса объектов недвижимости, дам ряд рекомендаций ниже. Если Подрядчик после заключения договора не приступает к выполнению работ, то прежде, чем предъявлять грозные досудебные претензии, Заказчику необходимо сделать следующее:

1) Проверить наличие в вашем распоряжении оригинала договора с Подрядчиком. Если оригинала Договора нет, подойдет Гарантийное письмо, которое было принято (акцептовано) Подрядчиком.

Часто бывает так, что Заказчик просит Подрядчика приступить к началу выполнения работ (мобилизации на объекте), еще не подписав договор. Обычно на практике в такой ситуации Подрядчик требует гарантийное письмо, под предоставление которого он готов начать выполнять работы. Хочу заметить, что Гарантийное письмо может и не называться «Гарантийным», но при этом быть таким по содержанию. Основная суть таких гарантийных писем состоит в том, что договор строительного подряда считается заключенным в момент согласования существенных условий. Существенные условия согласованы между сторонами – договор заключен (и не важно есть сам договор или нет). Как вы понимаете, гарантийное письмо идеально подходит для согласования существенных условий.

Определение
Верховного Суда РФ
от 12.04.2019 N 305-ЭС19-3416

ФГУП "ГВСУ N 14" не являлось инициатором выполнения спорных работ. Оферта, гарантийное письмо или требование, подтверждающие необходимость выполнения указанных работ, заказчиком в адрес подрядчика не направлялись. Соответственно, между истцом и ответчиком не согласовывались существенные условия договора подряда, объем работ, смета, техническое задание.

Постановление
Арбитражного суда Волго-Вятского округа
от 06.10.2022 N Ф01-5227/2022 по делу N А43-7701/2021

Как видно из материалов дела, гарантийное письмо ответчика содержит существенные условия договора, а также выражает намерение ответчика оплатить работы. Выполнение истцом ремонтных работ по устранению аварии, то есть совершение действий по выполнению указанных в оферте условий договора, является акцептом. Таким образом, в данном случае между сторонами фактически заключен договор подряда.

Постановление
Арбитражного суда Дальневосточного округа
от 12.02.2021 N Ф03-5798/2020 по делу N А37-1192/2018

Поскольку истец в ответ на коммерческое приложение АО "Полюс Магадан" направил ТКП с указанием существенных условий договора подряда, приступил к выполнению работ на основании гарантийного письма до заключения договоров, то при установленных судами обстоятельствах доводы жалобы о неверном применении судами статей 435, 438 ГК РФ по существу не влияют на результат рассмотрения требования ООО СК "Фриз", в том числе исходя из мотивов, которые привели суды, отказывая в иске.

Кстати, недобросовестным такой подход к организации работы со стороны Заказчика назвать нельзя:

Постановление
Арбитражного суда Поволжского округа
от 15.10.2020 N Ф06-65810/2020 по делу N А55-12120/2019

Ссылки ПАО "Азотреммаш" на обстоятельство начала выполнения им работ за две недели до заключения договора на основании гарантийного письма не исключают действительности согласованных сторонами условий договора и не подтверждают злоупотреблений со стороны заказчика при согласовании договорных условий.

Отсюда вывод: если Заказчик еще не уверен, в отношении какого конкретно состава, объема работ он намерен заключить договор, но начинать выполнять работы уже надо, то такое гарантийное письмо должно быть максимально абстрактным. Если же мы на стороне Подрядчика, то начинать выполнение работ следует только в том случае, если выданное Заказчиком гарантийное письмо является максимально подробным (хоть это и не договор все же), а именно: указан объект, на котором выполняются работы, состав, объем работ, сроки, стоимость, возможно, способ выполнения.

Постановление
Арбитражного суда Московского округа
от 17.06.2021 N Ф05-11331/2021 по делу N А40-151629/2020

Как усматривается из материалов дела и установлено судом, 17.07.2018 г. ООО "ИЦ "Объединенные Водные Технологии" (генподрядчик) направило в адрес ООО "Корифей" (субподрядчик) гарантийное письмо исх. N 1354, согласно которому генподрядчик просил приступить субподрядчика к выполнению работ с последующей гарантией заключение договора подряда. Поскольку гарантийное письмо N 1354 от 17.07.2018 г. содержало существенные условия договора подряда (предмет договора, цена, передача результата третьим лицом и т.д.), то в период с 17.07.2018 г. по 10.12.2018 г. ООО "Корифей" приступило и выполнило в качестве субподрядной организации для ответчика работы, результат которых принимался АО "Воронежсинтезкаучук".

При этом надо помнить, что существенным условием договора строительного подряда прежде всего являются предмет и сроки выполнения работ.

Определение Верховного Суда РФ
от 28.02.2022 N 301-ЭС21-28947 по делу N А43-12627/2020

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из недоказанности сдачи и приемки выполненных работ, а также несогласовании сторонами существенных условий договора (предмета договора, цены, объема работ, сроков их выполнения и сроков оплаты). Судом указано на отсутствие у товарищества, не являющегося собственником объекта (участка сетей), обязанности по оплате спорных работ.

Детальное согласование в гарантийном письме объекта, состава и объема работ, сроков выполнения намного важнее, чем согласование их стоимости. Настолько важнее, что если бы мне пришлось выбирать между Гарантийным письмом, в котором детально согласован предмет договора (работы) и между Гарантийным письмом, где предмет работ указан общими словами, но детально прописана стоимость работ, я бы точно выбрал первое гарантийное письмо.

Постановление ФАС Волго-Вятского округа
от 30.07.2014 по делу N А82-3317/2013

Ссылка "ЭМАС+" на гарантийное письмо истца от 21.12.2012 N 01-04-/907 несостоятельна, так как гарантийное письмо истца не является предложением заключить договор о выполнении дополнительных работ, поскольку не содержит существенных условий договора подряда. В гарантийном письме не определен предмет договора, сроки выполнения работ; в названном письме истец сообщил ответчику лишь о возможности финансирования дополнительных работ при определенных условиях, ни одно из которых не наступило.

В завершении, хочу заметить, что Гарантийное письмо нельзя использовать в качестве доказательства фактического выполнения работ, т.к. в лучшем случае такое гарантийное письмо фиксирует лишь согласование условий выполнения работ, но не фиксирует объемы фактически выполненных работ.

Постановление
Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от
19.08.2015 N 13АП-17717/2015

Гарантийные письма о начале производства субподрядчиком работ до заключения договоров не могут быть приняты в качестве доказательства фактического выполнения работ на объекте, сдача которого осуществлена до заключения договоров.

Кстати, если ни Договора, ни Гарантийного письма с существенными условиями нет, но при этом результат работ находится у Заказчика, то есть все шансы получить за него оплату в случае сохранения его потребительской ценности для Заказчика.

П.7
"Обзор судебной практики
Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2020)"

Незаключенность договора подряда не освобождает заказчика от оплаты фактически выполненных подрядчиком и принятых заказчиком работ, имеющих для последнего потребительскую ценность. В случае если результат выполненных работ находится у заказчика, у него отсутствуют какие-либо замечания по объему и качеству работ и их результат может им использоваться, незаключенность договора подряда не может являться основанием для освобождения заказчика от оплаты работ.

Закажите бесплатный правовой анализ Вашей ситуации от Адвоката Антона Абражевича

Заполните форму ниже:

2) Нужно проверить ваш договор подряда на предмет следующих условий: объем и состав работ, срок выполнения работ и правило его исчисления (начало течения и окончание, правила приостановки). Кстати, таких моментов – «отправных точек» может быть великое множество, и далеко не всегда начало их течения связано с действиями Подрядчика (и, соответственно, его бременем ответственности), например:

Заказчик или привлеченные им третьи лица должны передать проектную, рабочую документацию, тех условия, исходные данные;
Заказчик или привлеченные им третьи лица, привлеченные Заказчиком, должны подготовить строительную площадку или выполнить предыдущий этап работ, который находится в технологической взаимосвязи с тем объем работ, который должен выполнить Подрядчик;

Иногда вышеуказанные условия применяются вместе, а именно:

Постановление
Арбитражного суда Волго-Вятского округа
от 21.10.2021 N Ф01-5570/2021 по делу N А82-3427/2021

Начало выполнения работ - с момента заключения договора и передачи по акту рабочей документации и места производства работ. Промежуточные сроки выполнения работ определяются графиком производства работ и листом производственного анализа (пункт 1.3). Срок окончания работ - 10.08.2020 (в редакции дополнительного соглашения от 31.07.2020 N 1/ГСВ-Д-20-27/01).

Заказчик не осуществил встречное представление в адрес Подрядчика, например, не совершил предоплату.

Хочу отметить, что такое встречное представление должно быть указано прямо в Договоре. Более того, в случае с авансированием лучше указать, что Подрядчик начинает выполнение работ за счет средств авансирования, расходуя их на мобилизацию или закупку сырья.

Постановление
Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от
20.04.2022 N Ф04-1287/2022 по делу N А46-3967/2021

Согласно пунктам 2.1, 2.2, 2.3 договора N 15/П-18 сроки разработки проектной документации составляют 25 рабочих дней. Сроки выполнения работ начинают действовать с момента оплаты аванса и передачи исполнителю исходных данных, необходимых для выполнения работ по договору. В случае остановки работ не по вине исполнителя срок выполнения работ продлевается на время остановки работ.

3) Освежив в своей памяти положения Договора или выданных Заказчиком Гарантийных писем, Заказчику важно критически оценить свои действия с точки зрения исполнения обязательств по Договору. При этом важно понимать, что далеко не каждое неисполнение обязательств Заказчиком может служить основанием для Подрядчика - не приступать к выполнению работ. Важно, чтобы неисполненные обязательства Заказчика непосредственно обуславливали начало выполнения работ Подрядчиком, а также, чтобы такой встречный характер обязательств обуславливал наличие соответствующей причинно-следственной связи.

Постановление
Арбитражного суда Московского округа
от 06.11.2018 N Ф05-17474/2018 по делу N А40-19866/2018

Однако, подрядчик не мог приступать к выполнению работ без предоставления стороной заказчика давальческого сырья, указанного в приложении N 3 к договору, следовательно, подрядчик не мог понести прямые затраты, связанные с производством ПГ-ГРУ.

Постановление
Арбитражного суда Северо-Кавказского округа
от 30.03.2023 N Ф08-2877/2023 по делу N А32-855/2022

В рамках дела N А32-51558/2021, обстоятельства которого имеют преюдициальное значение для общества и министерства, установлено, что подрядчик не мог приступить к непосредственному выполнению работ ввиду неисполнения заказчиком своих обязанностей, предусмотренных пунктами … контракта. …. приступить к работам подрядчик так и не смог, поскольку не были утверждены проект и схема производства работ, составы бетонных смесей и полуфабрикатов, участок автомобильной дороги был передан только 15.11.2019. Суды заключили, что до момента согласования необходимой документации у общества отсутствовала реальная возможность начать предусмотренные контрактом работы.

Одновременно Подрядчик может не иметь возможности приступить к выполнению работ в связи с тем, что другие подрядчики не исполнили своих обязательств, за что Подрядчик ответственности не несет.

Постановление
Арбитражного суда Поволжского округа
от 24.03.2021 N Ф06-2038/2021 по делу N А57-25311/2019

ООО "Техно-ЭТЛ", ООО "СК-А" и ООО "Самарский завод грузоподъемных механизмов" в отзывах по делу указали, что работы по договорам с Заказчиком выполнены ООО "Техно-ЭТЛ", ООО "СК-А" и ООО "Самарский завод грузоподъемных механизмов" с нарушением сроков по вине Заказчика, что подтверждено судебными актами, Подрядчик не мог приступить к выполнению работ до завершения работ ООО "Техно-ЭТЛ", ООО "СК-А" и ООО "Самарский завод грузоподъемных механизмов".

Кроме того, выявление Подрядчиком необходимости выполнять дополнительные работы может быть законным основанием для Подрядчика не приступать к выполнению своего уже согласованного объема работ.

"Обзор судебной практики
Верховного Суда Российской Федерации N 2 (2020)"

К дополнительным работам, подлежащим оплате заказчиком, также могут быть отнесены исключительно те работы, которые исходя из имеющейся информации на момент подготовки документации и заключения контракта объективно не могли быть учтены в технической документации, но должны быть произведены, поскольку без их выполнения подрядчик не может приступать к другим работам или продолжать уже начатые, либо ввести объект в эксплуатацию и достичь предусмотренного контрактом результата.

4) Далее необходимо проверить, какие юридически-значимые сообщения в письменной или электронной форме получал Заказчик от Подрядчика.

4.1 Дело в том, что Подрядчик сразу после заключения договора, еще не приступив к выполнению работ, в порядке ст. 716 ГК РФ может направить в адрес Заказчика уведомление о приостановлении выполнения работ. При этом Заказчик не обязательно может быть в курсе такого уведомления, если он неоперативно получает почтовую корреспонденцию или не следит за собственным адресом электронной почты или ЭДО. В случае соблюдения правил направления таких уведомлений, согласно ст. 165.1 ГК РФ вне зависимости от осведомленности Заказчика, он будет считаться получившим такое уведомление.

4.2 В отношении непосредственно такого уведомления стоит пояснить следующее.

Во-первых, Подрядчики практикуют направление таких уведомлений, порой злоупотребляя своими правами в случае, когда понимают, что не могут начать выполнение работ по каким-то производственным или финансовым причинам и хотят выиграть время. Дело в том, что приостановка работ на основании ст. 716 ГК РФ приостанавливает течение срока выполнения работ.
Во-вторых, приостановление течение срока выполнения работ на основании ст. 716 ГК РФ происходит только тогда, когда такое приостановление является обоснованным. Подрядчик обязан предупредить о любых обстоятельствах, грозящих годности, срокам, качеству, безопасности выполнения работ. Перечень обстоятельств, о которых Подрядчик должен предупредить Заказчика, является открытым, поэтому многие обстоятельства выполнения работ Подрядчик может попробовать «притянуть за уши» в целях направления уведомления о приостановке работ. Важным обстоятельством в этой связи является то, что Подрядчик должен узнать об этих обстоятельствах именно после заключения Договора. В противном случае Заказчик может ссылаться на то, что в момент заключения договора Подрядчику было известно о соответствующих обстоятельствах, из которых стороны исходили, заключая договор.
Однако основанием к поступлению в адрес Заказчика уведомления о приостановке выполнения работ может послужить не только ст. 716 ГК РФ, но и 718, 719 ГК РФ, а именно: обстоятельства отсутствия исполнения Заказчиком обязательств, обуславливающих и предшествующих исполнению Подрядчиком своих обязательств по началу выполнения работ.

Постановление
Арбитражного суда Волго-Вятского округа
от 05.12.2019 N Ф01-6379/2019 по делу N А82-18314/2018

Статья 719 ГК РФ не предусматривает обязанности подрядчика уведомлять заказчика о приостановлении работ или о том, что он не приступил к выполнению работ.
Однако в силу абзаца второго пункта 1 статьи 716 ГК РФ он обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу, если обнаружит, что материал, оборудование, техническая документация или переданная для переработки (обработки) вещь непригодны или некачественны.
Суды установили и из материалов дела следует, что в ходе исполнения договора Обществу предоставлена проектно-сметная документация по объекту, а в последующем у сторон возникли разногласия по поводу необходимости получения согласования предоставленной подрядчику документации с ГРО, инженерными службами и органами исполнительной власти, при этом к исполнению работ подрядчик не приступил.
В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подрядчик не представил в материалы дела доказательств непригодности или недоброкачественности имеющейся проектно-сметной документации по объекту, и как следствие, невозможности в силу действующего законодательства либо по причинам технического характера исполнения договорных обязательств.
В материалы дела также не представлены доказательства приостановления работ в связи с наличием иных обстоятельств, затрудняющих исполнение своих обязательств по договору, в том числе, создающих невозможность завершения работы в срок.
Следовательно, Обществом не доказано то, что им приняты все зависящие от него меры для надлежащего исполнения обязательств.

Постановление
Арбитражного суда Поволжского округа
от 21.06.2023 N Ф06-4762/2023 по делу N А06-6562/2022

Подрядчик уведомил Заказчика о том, что не может приступить к выполнению работ в рамках муниципального контракта, поскольку в контракте не указаны четкие границы участка дороги и не составлена схема ремонта дороги, что недопустимо в силу требования пункта 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе. На основании представленных в материалы дела доказательств и пояснений сотрудников Заказчика судебные инстанции установили, что указанное письмо было получено Заказчиком. При этом, данное письмо было проигнорировано Заказчиком, что и послужило причиной приостановки работ.

4.3 Важно понимать, что юридически значимые сообщения, которые могут повлиять на начало выполнения работ, также могут поступить и от третьих лиц. Например, это могут быть распоряжения органов государственной власти или отдельных организаций, уполномоченных лиц (например, администрация морского, речного Порта) о введении на определенных территориях ограничительных мер. Так было в период COVID, так бывает каждый год в сезон пожаров или при других опасных явлениях природного или техногенного характера. Кроме того, могут быть приняты судебные акты, которыми принимаются обеспечительные меры, запрещающие совершать те или иные действия. В этой связи всегда важно обращать внимание на принцип виновности, т.е. оценить вину Подрядчика или Заказчика в наступлении указанных последствий. Важно понимать, что сторона, принимая на себя исполнение обязательств, должна исходить из возможности их исполнения в полном объеме. Если стороне правоотношений заранее было известно об обстоятельствах, которые могут воспрепятствовать выполнению работ, но невзирая на это, Сторона все равно приняла на себя эти обязательства, то такая модель поведения, безусловно, является недобросовестной.

Постановление
Двенадцатого арбитражного апелляционного суда
от 29.06.2023 N 12АП-5429/2021, 12АП-6578/2021

Применительно к нормам статьи 401 ГК РФ обстоятельства, вызванные угрозой распространения новой коронавирусной инфекции, а также принимаемые органами государственной власти и местного самоуправления меры по ограничению ее распространения, в частности, установление обязательных правил поведения при введении режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации, запрет на передвижение транспортных средств, ограничение передвижения физических лиц, приостановление деятельности предприятий и учреждений, отмена и перенос массовых мероприятий, введение режима самоизоляции граждан и т.п., могут быть признаны обстоятельствами непреодолимой силы, если будет установлено их соответствие названным выше критериям таких обстоятельств и причинная связь между этими обстоятельствами и неисполнением обязательства.
При этом следует иметь в виду, что освобождение от ответственности допустимо в случае, если разумный и осмотрительный участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог избежать неблагоприятных финансовых последствий, вызванных ограничительными мерами.

Постановление
Арбитражного суда Центрального округа
от 16.06.2022 N Ф10-2337/2022 по делу N А62-7559/2021

В обоснование своей позиции кассатор указывает на наличие объективных причин, препятствующих осуществлению капитального строительства объекта в установленные сроки, а именно: …С апреля по 10 июня 2021 года подрядчик приостановил выполнение работ в связи с погодными условиями (паводок, при котором проведение работ на водном объекте запрещено).

Постановление
Арбитражного суда Центрального округа
от 27.01.2023 N Ф10-5712/2022 по делу N А84-3800/2021

При этом суд округа обращает внимание на то обстоятельство, что из материалов дела следует, что 23.03.2021 на территории КПП объекта строительства было размещено распоряжение Заказчика от 23.03.2021 о запрете прохода и проезда сотрудников и автомобиля Предпринимателя. На основании изложенного, без исследования вышеуказанных обстоятельств, вывод судов о правомерности одностороннего отказа Предприятия от исполнения Договора, а, как следствие, и вывод об отсутствии оснований для удовлетворения иска в части требования о признании решения заказчика недействительным, являются необоснованными. … При новом рассмотрении дела суду необходимо учесть вышеизложенное, дать надлежащую правовую оценку всем имеющимся в материалах дела доказательствам и доводам сторон с учетом норм права подлежащих применению, и разрешить спор по существу, приняв законный и обоснованный судебный акт.

5) Далее необходимо проверить мобилизационную готовность Заказчика к началу выполнения работ Подрядчиком. Речь идет о тех случаях, когда Заказчик должен обеспечить на объекте наличие давальческого сырья, оборудования для выполнения или контроля качества выполненных работ.

Постановление
Арбитражного суда Московского округа
от 23.10.2023 N Ф05-25696/2023 по делу N А40-4925/2023

Помимо этого, судами установлено, что задание на разработку документации по планировке территорий истцом не утверждено.
Согласованный акт выбора трассы ВОЛС направлен заказчиком в адрес генподрядчика 11.12.2021, т.е. спустя 886 календарных дней с даты заключения контракта.
Таким образом, заказчиком не было обеспечено исполнение принятых на себя обязательств по предоставлению исходных данных и сведений для осуществления земельно-правовых отношений, в то время, как генподрядчик предпринял все возможные и необходимые меры для надлежащего выполнения обязательств по контракту.
Соответственно, судами обеих инстанций правомерно указано, что смещение сроков разработки проектной документации связано с несоблюдением своих обязательств со стороны заказчика.

6) Далее я рекомендую, не предъявляя претензий Подрядчику, собрать информацию и сведения, в том числе посредством запросов о готовности Подрядчика к началу выполнения работ. Например, если подрядчик обязался после авансирования закупить необходимые сырье, оборудование, то можно направить запрос в согласованную для закупки организацию о совершении такой закупки. Или, например, если Подрядчик должен мобилизоваться на объект, то можно направить запрос в службу обеспечения режима объекта и выяснить, были ли получены пропуска на объект для техники и работников Подрядчика. Или, например, ели выполнение работ Подрядчиком должно идти параллельно или в некой взаимосвязи с выполнением работ другими Подрядчиками, то можно направить им соответствующий запрос. Ситуации бывают разные, но их общий смысл сводится к следующему: прежде, чем предъявлять претензии Подрядчику, Заказчик должен быть максимально информирован об обстоятельствах с этим связанных, в том числе для того, чтобы не позволить Подрядчику вводить себя в заблуждение. В любом случае я рекомендую всегда до заключения договора и сразу после запрашивать у Подрядчика письмо о мобилизационной готовности приступить к выполнению работ в рамках соответствующего этапа в соответствующие сроки. Такие запросы помогут в перспективе в суде обосновать недобросовестность Подрядчика, если он умышленно вводит Заказчика в заблуждение о сроках и темпах выполнения работ.

7) Поле выполнения всех вышеуказанных мероприятий я рекомендую приступить к взаимодействию с Подрядчиком, который не приступает к выполнению работ.

Рекомендую начать с направления уведомления о том, что Подрядчик не приступил к выполнению работ, чтобы запросить объяснения по данному поводу.
Если Подрядчик полагает, что он не приступил к работе в результате виновных действий (бездействия) Заказчика или третьих лиц, я рекомендую Заказчику предоставить мотивированные возражения.
Далее после мотивированных возражений Заказчика (а также если Подрядчик проигнорировал первый запрос Заказчика), необходимо направить второй запрос Подрядчику, в котором уведомить Подрядчика о том, что он нарушает обязательства по Договору, не приступает к выполнению работ, а также указать текущий период просрочки.
Важно чтобы Заказчик с первого дня нарушения обязательств Подрядчиком начал подсчитывать и прогнозировать свои убытки и штрафные санкции, которые можно вменить Подрядчику. К убыткам можно отнести и стоимость, например, вынужденного простоя других Подрядчиков, если их работа технологически связана с результатом работы виновного Подрядчика. По факту расчета и прогнозирования убытков целесообразно направить третье уведомление Подрядчику о грозящих ему финансовых претензиях со стороны Заказчика.
Далее у Подрядчика необходимо запросить сведения о том, каким образом он планирует восполнить отставание от графика выполнения работ, потребовать мобилизовать дополнительные производственные мощности и т.д. Если Подрядчик в ответ будет предоставлять мотивированные возражения из категории «мы и так и все успеем, нам бы только ….», то я рекомендую провести инспекцию на объекте выполнения работ с целью зафиксировать уже выполненные объемы работ (если таковые имеются), а также количество мобилизованных единиц техники, работников, задействованных при проведении работ, достаточность материалов. Далее эту информацию передать на рассмотрение независимого экспертного учреждения с постановкой перед ним вопроса о возможности достижения результата работ в согласованные сроки с текущими темпами выполнения работ при условии соблюдения технологии. Полученное по результатам такого обследования заключение специалиста необходимо довести до сведения Подрядчика, а впоследствии его можно использовать в качестве доказательства в суде.

Постановление
Арбитражного суда Уральского округа
от 19.05.2022 N Ф09-1831/22 по делу N А60-30450/2021

При этом подрядчиком в материалы дела представлены доказательства возможности завершения работ к установленному сроку, в том числе договор на предоставление автотранспорта и специализированной техники, сведения о сотрудниках.

Далее уже после совершения всех вышеуказанных действий, в случае бездействия Подрядчика вы можете действовать согласно ст. 715 ГК РФ, т.е. отказываться от Договора подряда и одновременно предъявлять досудебную претензию на взыскание убытков.
Временной промежуток между всеми действиями настоящего пункта необходимо определять в соответствии с условиями Договора. С одной стороны, вовсе не обязательно ждать срок на досудебное урегулирование (как правило, 30 дней) между письмами, но с другой стороны - Договором может быть предусмотрен, например, пятидневный срок ответа Подрядчика на письма Заказчика. Тогда эти сроки лучше соблюдать.

Таким образом, критически важно, чтобы Заказчик до отказа от Договора Подряда по основанию ст. 715 ГК РФ предпринял все разумные действия для восстановления сроков выполнения работ, а именно неоднократно обращался к Подрядчику с соответствующими запросами и выяснял причины срыва сроков, уведомлял о том, что срыв сроков по этапу грозит срывом окончательного срока выполнения работ, из-за чего потребительский интерес Заказчика к результату работ будет утрачен.

Постановление
Тринадцатого арбитражного апелляционного суда
от 02.11.2018 N 13АП-25995/2018 по делу N А56-21453/2018

В ходе исполнения Контракта заказчик неоднократно обращал внимание подрядчика на несоблюдение сроков получения ордера ГАТИ, а именно:
Письмом от 26.06.2017 N 68-18/23025 заказчик просил подрядчика сообщить в т.ч. ориентировочные сроки открытия ордера ГАТИ по Контракту. Подрядчик указанные сведения не предоставил.
Письмом от 18.09.2017 N 10-18/34634 заказчик просил предоставить объяснения причин нарушения сроков получения ордера и сообщить ориентировочные сроки получения указанного документа. Указанные сведения подрядчик также не предоставил.
Письмом от 05.10.2017 N 10-18/37172 заказчик обратил внимание подрядчика на нарушение сроков получения ордера, отсутствие объяснений причин просрочки со стороны подрядчика и несообщение подрядчиком ориентировочных сроков получения ордера.
В ответ на последнее письмо заказчика подрядчик письмом от 10.10.2017 N 927 сообщил, что документы, необходимые для открытия ордера, будут переданы в ГАТИ до 20.10.2017.
Таким образом, как следует из материалов дела, и сторонами не оспаривается, что к моменту направления заказчиком уведомления об отказе от исполнения Контракта (20.11.2017) Подрядчиком нарушены сроки по 4 этапам, предусмотренным Календарным планом работ, в том числе не получено разрешение на производство работ, к работам подрядчик так и не приступил.
Следовательно, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что у ответчика имелись разумные основания полагать, что работа не будет закончена в срок. При этом односторонний отказ от исполнения Контракта соответствует требованиям статьи 715 ГК РФ.

Постановление
Тринадцатого арбитражного апелляционного суда
от 16.08.2016 N 13АП-13311/2016 по делу N А56-78634/2015

Неоднократные обращения заказчика к подрядчику о предоставлении информации о ходе выполнения работ и предоставлении исполнительной документации, согласно п. 5.14 СНиП 12-01-2004 "Организация строительства" (письма от 03.09.2015 N ЮУ-1509-120, от 16.09.2015 N Т32-1509-130, от 24.09.2015 N Т32-509-138) и требованием выполнить работу надлежащим образом в соответствии с условиями договора оставлены подрядчиком без ответа.

Постановление
Второго арбитражного апелляционного суда
от 18.05.2022 N 02АП-2564/2022 по делу N А28-14938/2021

Указывает, что подрядчик выполнял работы по контракту с нарушением графика, на основании чего заказчик неоднократно обращался к подрядчику с претензиями; все требования подрядчика о принятии технических решений разрешены заказчиком в короткий промежуток времени; уведомлений о приостановке работ по каким-либо причинам заказчик не получал. В свою очередь, в ходе исполнения контракта заказчик неоднократно обращался к подрядчику с претензиями о нарушении графика выполнения работ. … Напротив, материалами дела подтверждается наличие нарушений подрядчиком графика выполнения работ, в результате чего заказчик требовал от подрядчика ускорить выполнение работ. Доказательств того, что нарушение графика выполнения работ было обусловлено исключительно необходимостью получения от заказчика дополнительных технических решений по независящим от подрядчика обстоятельствам материалы дела не содержат. … С учетом изложенного апелляционный суд не находит оснований для отмены либо изменения оспариваемого решения.

8) Если к моменту, когда Подрядчик не приступил к выполнению работ и на стороне Заказчика возникли убытки, появились основания для начисления штрафных санкций, а также если Заказчик по какому-либо основанию из этого же Договора имеет задолженность перед Подрядчиком, то в зависимости от положений Договора Заказчик может удержать часть вознаграждения, уже причитающуюся Подрядчику, в счет покрытия убытков Заказчика.

Если рассматривать указанный план действий с точки зрения интересов Подрядчика, то сначала хочу обратить внимание, что необходимо своевременно предупреждать Заказчика о любых обстоятельствах, грозящих срывом сроков выполнения работ вне зависимости от виновности Подрядчика 716 ГК РФ. Подрядчик может нести ответственность только за то, что не предупредил Заказчика об известных ему обстоятельствах, связанных с нарушением срока выполняемых им работ. Чем раньше Подрядчик предупредит Заказчика о вероятном срыве сроков - тем лучше, прежде всего, для самого Подрядчика. Уведомление, которое Подрядчик планирует направить Заказчику, должно содержать в себе мотивированное обоснование невозможности приступить к выполнению работ или возобновить их выполнение. Мотивация должна быть основана на указании конкретных причин и обстоятельств, при этом желательно чтобы данное обоснование исключало вину Подрядчика, о чем было прямо и недвусмысленно указано.

Возможные причины приостановки выполнения работ, которые исключают вину Подрядчика

1. Заказчик не произвел авансирование Подрядчика, если сроки выполнения работ привязаны к дате внесения аванса. Кроме того, из договора следует что часть денежных средств необходима для выполнения работ целевым образом, например, на закупку техники.

П. 23
Постановления Пленума Верховного Суда РФ
от 22.11.2016 N 54

Например, начальный и конечный сроки выполнения работ по договору подряда (статья 708 ГК РФ) могут определяться указанием на уплату заказчиком аванса, невнесение которого влечет последствия, предусмотренные статьей 719 ГК РФ.

Если наступлению обстоятельства, с которым связано начало течения срока исполнения обязательства, недобросовестно воспрепятствовала или содействовала сторона, которой наступление или ненаступление этого обстоятельства невыгодно, то по требованию добросовестной стороны это обстоятельство может быть признано соответственно наступившим или ненаступившим (пункт 1 статьи 6, статья 157 ГК РФ).

2. Неисполнение Заказчиком (или привлеченными им третьими лицами) своих обязательств, при этом исполнение таких обязательств находится в тесной причинно-следственной связи с непосредственным началом выполнения работ. Если речь идет о третьих лицах, то это должным быть такие лица, за действия которых Подрядчик ответственности не несет.

Постановление
Первого арбитражного апелляционного суда
от 22.10.2021 N 01АП-4166/2021 по делу N А43-45569/2019

Данное обстоятельство, по мнению ООО "Инженерные сети", имеет значение, поскольку договором было предусмотрено, что место складирование грунта определяет генподрядная организация. В данном случае - ООО "Фарм Контракшен", но в силу отсутствия договорных отношения с истцом это место должен был указать ООО "СК Юпитер". Соответственно, без указания этого места подрядчик не может приступить к выполнению работ по разработке грунта.

3. С учетом положений Договора подрядчик может не приступать к выполнению следующего объема работ, пока не оплачен предыдущий.

Постановление
Первого арбитражного апелляционного суда
от 18.05.2022 N 01АП-1872/2022 по делу N А11-5045/2020

Подрядчик имеет право не приступать к выполнению работ 3-го этапа пока не будет подписан и оплачен акт о приемке выполненных работ 1-го этапа согласно пункту 8.1.4 договора.
Применительно к статье 719 ГК РФ указывает, что данные обстоятельства послужили основанием для приостановки выполнения работ и невозможности в дальнейшем выполнять обязательства в рамках договора.
Считает, что каких-либо актов, свидетельствующих о том, что объем выполненных истцом (подрядчиком) работ не соответствует объему, предусмотренному спорным договором, а также о сроках выполненных работ, ООО "Интертех" не составлялось, соответствующих претензий не предъявлялось.

4. Подрядчик может не приступать к выполнению работ, если перед началом своих работ сразу же выявил необходимость выполнения дополнительного объема работ и своевременно предупредил об этом Заказчика, предоставив свое мотивированное обоснование, после чего приостановил выполнение работ.

Постановление
Первого арбитражного апелляционного суда
от 24.03.2021 N 01АП-8462/2020 по делу N А43-19520/2020

Подрядчик уведомлял заказчика о необходимости проведения дополнительных объемов работ, не предусмотренных проектно-сметной документацией. Без выполнения дополнительных работ подрядчик не мог приступить к другим работам или продолжать уже начатые работы, ввести объект в эксплуатацию, достичь предусмотренного контрактом результата.

Важный момент: Подрядчик, доказывая причину, по которой он не смог приступить к выполнению работ, должен обосновать, что эти обстоятельства не были ему известны заранее. Заказчик, отталкиваясь от собственных интересов, будет пытаться доказать, что, заключая Договор, он предупреждал Подрядчика об особенностях выполнения работ. При этом такое предупреждение далеко не всегда должно быть прямо прописано в договоре, оно может содержаться в переписке между Сторонами. Исходя из профессионального статуса Подрядчика, он должен быть изначально в курсе особенностей выполнения работ при тех или иных обстоятельствах.

5. Погодные условия. Тут надо быть достаточно осторожным. Есть разница между ситуацией, когда, например, в период начала кровельных работ сложилась НЕПРОГНОЗИРУЕМАЯ ветровая нагрузка, в связи с чем начинать выполнение работ в период ее действия опасно для жизни и здоровья людей. И, например, другой ситуацией, когда при выполнении работ в условиях крайнего севера при пониженных температурах техника не смогла выйти для выполнения работ. Разница в этих ситуациях состоит в том, что во втором случае Подрядчик, заключая договор подряда, знал об особенностях выполнения работ – низких температурах, в связи с тем должен был подготовить технику для работы в условиях крайнего севера при пониженных температурах. Кроме того, любые ссылки на погодные условия должны быть подтверждены третьими лицами, метеорологическими службами, МЧС и т.д.

Постановление
Первого арбитражного апелляционного суда
от 29.05.2023 N 01АП-1817/2023

Однако в указанный срок подрядчик не приступил к выполнению работ по контракт от 28.03.2022, что последним не оспаривается со ссылкой на невозможность выполнения работ в связи с плохими погодными условиями (скоплением воды на дороге
Изложенное свидетельствует о том, что законодатель предоставляет подрядчику ряд прав, в том числе, на приостановление выполнения работ в порядке пункта 1 статьи 716; пункта 1 статьи 719 Гражданского кодекса Российской Федерации, которыми ООО "Стандарт Максимум" не воспользовалось. Уведомление о приостановлении работ в виду наличия обстоятельств, на которые ссылается ООО "Стандарт Максимум", последнее в адрес Администрации не направляло.
Кроме того, довод истца о том, что работы не могли быть выполнены в связи с плохими погодными условиями (скоплением воды на дороге), опровергается исследованными судом доказательствами. Согласно сведениям о состоянии погодных условий за период с 28.02.2022 по 02.06.2022 в городе Петушки Владимирской области, предоставленным Владимирским центром по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды - филиалом Федерального государственного бюджетного учреждения "Центральное управление по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды", у ООО "Стандарт Максимум" имелась возможность выполнить согласованный контрактом объем работ в срок до 23.05.2022, поскольку в дневные часы температура воздуха составляла от +8 до +19 градусов, без осадков.

В завершении данной статьи прошу обратить внимание на то, что обычно оценке доводов Подрядчика, оправдывающих его в нарушении сроков выполнения работ, Суды будут прежде всего исходить из профессионального статуса Подрядчика, что будет «играть» против Подрядчика, например:

Постановление
Арбитражного суда Северо-Кавказского округа
от 02.06.2021 N Ф08-4373/2021 по делу N А32-29576/2020

Общество, заключая договор и приступая к выполнению работ, выступало как лицо, обладающее специальными познаниями и опытом в области выполнения данного вида работ. При выполнении спорных работ при прочих равных обстоятельствах риск наступления неблагоприятных последствий должен нести подрядчик как профессиональный участник рынка оказания услуг в соответствующей области. После уведомления о наличии замечаний по проектной документации подрядчик обязан был знать, что такой результат работ заказчик не сможет использовать по своему функциональному назначению ввиду наличия в нем недостатков, соответственно, такой результат для заказчика не имеет потребительской ценности.
При таких обстоятельствах суды нижестоящих инстанций верно указали, что нарушение сроков выполнения работ, ненадлежащее качество работ и не устранение недостатков работ является предусмотренным законом и договором основанием к одностороннему отказу заказчика от исполнения договора.
Доказательства, свидетельствующие об объективной невозможности выполнения работ по устранению недостатков в сроки, установленные сторонами, а также об уведомлении заказчика о приостановлении работ (статьи 716 и 719 Гражданского кодекса), подрядчиком не представлены. У подрядчика отсутствовали фактические препятствия к выполнению работ (общество, приступая к пополнению работ, располагало необходимыми исходными данными).

Постановление
Девятого арбитражного апелляционного суда
от 26.07.2022 N 09АП-39465/2022 по делу N А40-158392/2021

Подрядчик, заключая договор и приступая к выполнению работ, выступает как лицо, обладающее специальными познаниями и опытом в области выполнения данного вида работ, а потому должен нести риск наступления неблагоприятных последствий.
Подрядчик должен знать о наличии либо отсутствии разрешения на строительство, и только при наличии разрешения имеет право осуществлять дальнейшие работы по ведению строительства объекта, в том числе определять объемы, этапы строительства, заключать договоры с субподрядчиками.
Подрядчик обязан знать, что объект, построенный без соответствующего разрешения, заказчик не сможет использовать по своему функциональному назначению, соответственно, такой результат для заказчика не имеет потребительской ценности.
Поэтому при отсутствии разрешения на строительство подрядчик вправе не приступать к выполнению работ или приостановить начатые работы и одновременно обязан уведомить об этом заказчика.
Доводы представителя истца об обратном не основаны на положениях вышеназванных норм закона.
Соответственно, подрядчик, выполнив работы, к которым он не должен был приступать, несет риск наступления неблагоприятных последствий в виде неполучения оплаты указанных работ.